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司法考试三国法笔记：国际私法的渊源 - 法律快车三国法讲义

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　　核心内容：本文介绍司考三国法笔记：国际私法的渊源。下面，法律快车司法考试栏目小编为您详细介绍。

　　国际私法的渊源是指赋予国际私法规范以法律效力的法律文件的表现形式。国际私法的渊源有国内法渊源和国际法渊源，国内法渊源包括国内立法、国内判例和司法解释，国际法渊源包括国际条约和国际惯例。

　　(一)国内立法

　　国际私法规范最早是在国内立法中出现的，国内立法是国际私法最早的渊源。无论在历史上还是在今天，国内立法都是国际私最主要的渊源。外国人民事法律地位规范，冲突规范和国际民事诉讼以及仲裁程序规范，都可见于国内立法之中。但在这里，我们主要讲冲突规范在国内立法中的表现形式和内容。

　　1.冲突规范在国内立法中的表现形式(立法方式)。

　　(1)散见式。即将冲突规范分散规定在民法典或其他法典的有关条款中。在民法典或有关的单行法规中，就某个方面的涉外民商事问题规定有关法律适用的规范，称为“散见式”的立法方式。

　　(2)专篇式。在民法典或其他法典中列入专篇或专章，比较系统地规定国际私法规范，称为“专篇式”的立法方式。

　　(3)法典式。以专门法典或单行法规的形式制定系统的冲突规范，称为“法典式”的立法方式。

　　2.我国的立法。

　　我国在立法上主要采取第一、第二种方法，《民法通则》设专章(第八章)系统地对几种涉外民商事法律关系规定了冲突规范。虽然并不全面和完备，但已涉及到主要的民商事法律关系。这一部分法规是大家在学习中必须掌握的，不仅要熟记，而且要会用。不仅如此，还要掌握最高人民法院关于《民法通则》司法解释中有关第八章的内容。此外，我国还采用“散见式”的立法方式，在有些单行法规中规定相应的冲突规范。目前，包含冲突规范内容的法规有：《中华人民共和国合同法》、《海商法》、《票据法》、《航空法》、《继承法》。这些内容也是大家在复习中不能忽略的，近年的命题中已有这方面的题目出现。

　　(二)国内判例

　　所谓判例是指法院可以援引作为审理同类案件依据的判决。一国法院的判例是否可以成为该国国际私法的渊源，在国际私法理论和实践中尚有争议。

　　英、美等普通法系国家以判例法作为主要法律形式。

　　我国作为成文法国家，不承认判例可以作为法的渊源，但在国际私法领域，我们应重视判例的研究和应用。并且，我国在司法实践中，也有大量的“司法解释”及“案例批复”出现。总之，这是一个在中国还没有完全解决的理论问题。但有一点是肯定的，就是如果大家在题目中遇到国际私法的渊源问题，正确的答案应该包括“国内判例”，不要因为中国是成文法国家而否定它。同时要注意“司法解释”也是中国国际私法的渊源之一。

　　(三)司法解释

　　(四)国际条约

　　国际私法的主要国际渊源是国际条约。从其内容来说，包括以下四大类公约：

　　例如1928年在哈瓦那签订的《关于外国人法律地位公约》、1930年在海牙签订的《关于国籍冲突公约》。

　　1.关于外国人民事法律地位的公约。

　　例如1928年在哈瓦那签订的《关于外国人法律地位公约》、1930年在海牙签订的《关于国籍冲突公约》。

　　2.关于统一冲突规范的公约。

　　海牙国际私法会议主要致力于国际私法统一化的运动，在它的主持下，制定了一系列的统一冲突法的公约，如1985年的《国际货物销售合同法律适用公约》、1988年的《死亡人遗产继承法律适用公约》等。我国是会议的参加国，但目前没有参加任何一个统一冲突法公约。所以，公约的具体内容不在司法考试的范围之内。但要知道，此类公约在国际上是国际私法的一个重要渊源。

　　3.关于统一实体规范的公约。

　　如1980年的《联合国国际货物销售合同公约》、1958年的《国际动产买卖合同所有权转移公约》、1924年的《统一提单的若干法律规定的国际公约》、1969年的《国际油污损害民事责任公约》等，其中，有的公约同时也含有冲突规范。这些公约有防范法律冲突产生的作用，所以也是国际私法的一个渊源。

　　4.关于国际民事诉讼和国际商事仲裁程序的公约。

　　主要有：1965年的《关于向外国送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》、1970年的《关于从国外调取民事或商事证据公约》和1958年的《关于承认与执行外国仲裁裁决公约》。中国参加了这几个公约。

　　(五)国际惯例

　　国际惯例是在国际交往中，经过长期反复的实践，逐步形成，具有确定内容，为世人所共知的行为规则。构成国际惯例必须具备两个条件，一是经长期普遍的实践而成为通例;二是必须经国家或当事人接受为法律。国际私法中的国际惯例形成并应用于两个领域，一是冲突法领域;二是实体法领域。

　　1.冲突法领域。

　　在冲突法领域，各国在长期的实践中形成了一些共同的习惯做法，如“不动产依不动产所在地法”，合同中的“意思自治原则”、“场所支配行为原则”、“程序问题依法院地法原则”等。当一国处理某涉外民事案件而无国内立法和国际条约的规定可资遵循时，可以遵循这些共同的习惯做法。例如，曾经有过一个考题，其内容是一个内地人在香港立了一份遗嘱，同时处分位于内地与香港两地的财产。本题是关于该遗嘱的效力问题，继承人诉诸内地法院，其中一个问题是，法官应用什么法律来确定遗嘱的形式要件。因为中国没有这方面的冲突规范，许多学生不知道该怎样回答。其实很简单，中国没有规定，可以适用“场所支配行为”这一国际惯例，该遗嘱的形式要件可适用立遗嘱人的行为地法律，也就是香港法律，如果立遗嘱的形式要件符合香港法律的要求，这份遗嘱在形式上是合法有效的。该题目就是要考“场所支配行为”这一惯例的应用。

　　所以大家在遇到一个具体案例要确定准据法时，首先要考虑适用中国的冲突规范，如果中国没有这方面的冲突规范，可以考虑适用国际上的习惯规则来确定准据法(当然在考虑习惯规则之前，还应考虑国际条约的规定，但是国际条约的适用以一个国家参加该公约为前提，而我国目前对于绝大多数冲突法的公约都没有参加，所以站在中国法官的立场上确定规则时就简单多了，不需要去考虑国际条约)。

　　2.实体法领域。

　　在实体法领域，主要是指在国际经济贸易中适用的实体法惯例。如1932年的《华沙一牛津规则》、2000年的《国际贸易术语解释济法中予以掌握。

　　关于国际条约与国内法在适用上的相互关系。1986年《中华人民共和国民法通则》第142条规定，中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。即所谓的“国际条约优先原则”。

　　关于国际惯例在中国的适用。《民法通则》第142条第3款规定了我国法律或者我国参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。即所谓的“国际惯例补缺原则”。此外，《中华人民共和国海商法》第268条、《中华人民共和国民用航空法》第184条作出了同《民法通则》第142条第3款同样的规定。

　　[考点提示]

　　通过这一章的学习，要求大家对国际私法这门学科有一个整体的了解，读完这章后，国际私法的主线和轮廓必须清楚。本章的重点在于国际私法的调整对象及其涉外性(国际性)、法律冲突、以及四种规范和四个渊源。难度不大，主要是了解这门学科的概貌，有的地方暂时读不懂，不必深究细品，可以放一放，继续往下读，随着学习的深入，再回过头来思考，有些基本问题自然就明白了。

　　该章出题倾向于单选与多选。

　　例题1：下列在我国法院提起的诉讼中，构成涉外民事法律关系的有那些?

　　A.发生在美国的犯罪行为因在我国发生结果而对犯罪嫌疑人追究刑事责任;

　　B.中国公民和美国公民之间的婚姻关系;

　　C.中国公民和德国公民之间的继承关系;

　　D.在中国注册的中外合资经营企业甲和中外合资经营企业乙之间的合同关系。

　　答案：B、C。

　　解析：此题的考点是民事法律关系中的涉外因素，要从主体、客体、法律行为与事实三要素中进行分析，只要有一个要素和外国有联系，就构成涉外民事法律关系。“涉外因素”是判断涉外民事法律关系的关键。在中国注册的中外合资经营企业是中国法人，所以，D不被选。

　　例题2：我国法院审理民事案件时，如果我国法律和我国参加的国际条约没有相应规定时，法院可以：

　　A.适用国际惯例; B.以权威学者的学说为依据;

　　C.驳回起诉; D.适用与案件有关的外国法律。

　　解析：考察考生对《民法通则》第142条的掌握。

　　例题3：下列国际私法规范中，属于间接调整的规范是：

　　A.离婚适用受理案件的法院地法;

　　B.《联合国国际货物销售合同公约》规定：发价于送达被发价人时生效;

　　C.《国际货物买卖合同法律适用公约》规定：合同依双方当事人所选择的法律;

　　D.外国人在人民法院起诉、应诉，享有同中国公民同等的诉讼权利与义务。

　　答案：A、C。

　　解析：考察考生间接调整规范(冲突规范)与直接调整规范(实体规范)的区别。区别的关键点在于规范是否直接规定了当事人的具体权利与义务。

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国际私法的渊源是什么__自考365

国际私法的渊源，是指国际私法规范的表现形式。国际私法的渊源主要有以下几种：

　　（1）国内立法。国内立法是国际私法最主要的渊源。

　　①外国人民事法律地位规范。

　　②冲突规范。

　　③国际民事程序规范。

　　（2）国内判例。所谓判例，是指法院先前的某一判决具有法律的效力，从而成为以后审判同类案件的依据中国不承认判例可以作为法的渊源。然而在国际私法领域，我们不能不高度重视判例的、重要性、并恰当地运用判例。

　　（3）国际条约。世界上包含有国际私法规范的国际公约有很多。大致可归纳为以下几大类：

　　①关于外国人法律地位的公约。

　　②关于财产权的公约。

　　③关于知识产权国际保护的公约。

　　④关于国际投资和贸易的公约。

　　⑤关于国际运输的公约。

　　⑥关于国际支付的公约。

　　⑦关于海事的公约。

　　⑧关于婚姻、家庭和继承方面的公约。

　　⑨关于民事诉讼程序的公约，⑩关于国际商事仲裁的公约。

　　（4）国际惯例。国际私法中的国际惯例由两部分组成的。其中一部分是如《

院规约》第38条所称的“作为通则”并“经接受为法律”的那些国际习惯。国际私法的后一种国际惯例，是在长期商业实践的基础上产生的，后来经过统一编纂和解释而变得更为准确，从而在国际上起着统一实体私法的重要作用。

　　（5）国际私法之原则和一般法理及学说。国际私法的一般原则、一般法理（或一般法律原则）、公平与善良原则及特定学者（或学派）的学说，亦可成为国际私法的渊源，只看有关国家的法律或国际条约是否有这样的明确授权。

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2023考研国际法学-知识点框架梳理：国际法的渊源-中公考研

发布时间：2022-02-24 11:59:25 | 来源：中公考研  

国际法学是对调整涉及国家之间的各种法律进行研究而形成的学科类别，需掌握国际法基础理论、原理与法律方法，娴熟运用国际法分析和解决现实问题，文为大家整理了“2023考研国际法学-知识点框架梳理：国际法的渊源”相关内容。

一、国际法渊源的概念

二、国际法渊源的范围

以上是

小编为大家带来的“2023

国际法学-知识点框架梳理：国际法的渊源”，希望考生们都能备考顺利，考上自己心仪的院校。想了解更多法学专业备考相关内容请关注

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国际私法 - MBA智库百科

在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法和商法关系，解决应当适用哪国法律的法律。由于涉外因素又称国际因素，民法和商法在西方传统上称为私法，国际私法因而得名。为广义的民法可以包括商法，各国民法和商法互相歧异的情况，法律术语称为民法的抵触或民法的

，或称法律的抵触或法律的冲突，因此长期以来这一部门法被称为法律抵触法或法律冲突法。

　　在

习惯于称为“国际私法”(Private International Law)，而英美

则更多地称其为“冲突法”(Conflict of Laws)。尤其有趣的是，“冲突法”这一术语，最早是荷兰学者罗登伯格(Christian Rodenburg)在1653年提出来的，并未在大陆法系国家赢得市场，相反却在英美普通法系国家广泛盛传。而历史开的另一个玩笑则更发人深省，“国际私法”这一概念也非大陆法系国家学者首创，恰恰是美国国际私法奠基人斯托里(Joseph Story)最先在1834年使用的。正是从两大法系这种有趣的现象中可以发现一些本质的内在。因此，推本溯源，当为国际私法学人的责任。我国明朝大学问家王守仁在其《传习录》(卷上)中曾指出：“为学须有本原，须从本原上用力，渐渐盈科而进。”蒋新苗教授遵循古训，深入研究国际私法的本体问题，自然具有历史价值与现实意义。

　　可以说，我国大中小国际私法论者，惟当拥有共同的本体，否则，就非属于国际私法论了。多年来，我国国际私法学界，逐渐分化为三大学派。一部分学者主张国际私法理论体系与立法框架应为无所不包的大国际私法，而另一部分学者则坚持传统的小国际私法观点，还 有一部分学者折中为中国际私法观。无论是大国际私法学，还是小国际私法学，抑或中国际私法学，都面临一个基本的立足点和出发点。一旦离开了这些根本性的国际私法本体，也许就不成其为国际私法了。唐善无畏与一行合译的《大日经》(卷七)曾告诫信徒：“一身与二身，乃至无量身，同入本体。”

　　在

国家多称为国际私法，在

国家多成为冲突法，也有直接称之为“涉外民事法律适用法”的，还有“民法施行法”、“法例”、“法律适用条例”等名称。

　　国际私法是关于民法的法律适用法，而不是实体法。实体法指直接解决当事人权利义务的法律。国际私法只是指出应当适用哪一国的实体法来解决当事人的权利义务，而本身并不直接解决当事人的权利义务。在前述例子中，

的本国法是实体法，“法人的国籍适用该法人的本国法 ” 这一国际私法规则，是适用法而不是实体法。

　　根据抵触规则所适用的有关国家的实体法，称为准据法。法人国籍在上述案件中称为连结对象，把该案确定为法人国籍问题称为定性，法人的国籍是连结根据。国际私法的运用，就是在处理涉外民事案件中，首先通过定性，确定连结对象，然后按照抵触规则，决定所应适用的准据法，作为判决的依据。由于有关国家国际私法规则所采用的连结根据不同，有时会发生反致和转致。

　　1、主权原则。

　　2．平等互利原则。

　　3．国际协调与合作原则。

　　4．保护弱方当事人合法权益原则。 　

　　1841年德国学者谢夫纳在其著作《国际私法的发展》中首先使用这一概念。这一名称在中国、德国、日本、俄国以及其他东欧国家得到普遍采用。 　

　　国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以

为最基本的规范，同时包括规范外国人民事

的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际

与

规范在内的一个独立的

。

的调整对象是国际民事关系，可以称之为涉外民事法律关系。作为国际私法调整对象的涉外民事法律关系具有如下特点：具有涉外因素。具体体现在关系的主体、客体和内容具有涉外因素；是广义的民商事关系；是会发生冲突的涉外民事关系。 　　

　　①各国人民往来频繁，有些民事法律关系含有涉外因素，或者涉讼当事人一方或双方为外国人，或者涉讼财产在外国，或者涉讼行为或事实发生在国外。

　　②各国民法互相歧异，例如对合法婚姻年龄、继承人的遗产分配份额、

等规定有所不同。

　　③对含有涉外因素的民事法律关系，在一定范围内有适用外国法的必要和可能。例如中国同不少外国以条约相互给与对方法人以注册商标并予以保护的权利，在执行这种条约时，有时会发生一个法人是不是对方本国法人的问题，就是法人的国籍问题。关于这个问题，各国的法律是不一致的。欧洲大陆各国主要采取管理中心主义，以法人的社会住所即主事务所所在地国作为其本国。而按照

的国家的法律，以

地国作为其本国，换言之，法人按照哪一国家的法律设立，即具有该国国籍。中国受理商标注册的机关，要决定一个外国法人是否具有该国国籍，只能适用该外国的法律。

主要是国内法

　　对于含有涉外因素的民法关系规定应当适用哪国法律的规则，即国际私法规则，称为抵触规则，因为这种法律规则的作用在于解决各国法律抵触时的法律运用问题。上述例子的

就是：法人的国籍适用该法人的本国法。一国的这些抵触规则的总和就构成了该国的国际私法。所以，从法的渊源（见法）看，抵触规则主要是国内立法和国内判例，只有很少数来自国际间缔结的条约。

　　在西方国家，最早的国际私法立法是1756年《巴伐利亚民法典》。此后关于国际私法的立法逐渐增多，有些国家把它规定在民法典中，如1804年《法国民法典》第3条；有些国家把它规定在民法施行法中，如1896年德国《民法典施行法》；有些国家把它制定为单行法，如1975年原民主德国《关于国际民事、亲属和劳动法律关系以及国际经济合同法律适用法》；有些国家把它分散规定在一些个别的单行法中，如罗马尼亚和保加利亚的国际私法立法。国际私法立法有由简到繁的趋势。例如，1963年原捷克斯洛伐克《国际私法和国际民事诉讼法》包含68条，1987年公布的瑞士《联邦国际私法》则含有200个条文。除立法外，

判例与日俱增。即使在欧洲

，判例构成的

也占有重要地位。例如法国法院的判例，就建成了一个相当完整的国际私法体系。

　　多边条约又称公约，海牙国际私法会议在第二次世界大战以后至1988年第十六届会议即已制订公约32个。拉丁美洲的一些国家于1928年在哈瓦那缔结的《布斯塔曼特法典》，包含437个条文，是一部非常完备的国际私法法典。此外，拉丁美洲国家还在1940年缔结了关于国际私法的蒙得维的亚公约。至于含有国际私法规定的双边条约为数更多。

　　由于国际私法尚在较低的发展阶段，有些规则尚未定型，因此，有时有关国际私法的学说，在国际民事诉讼中也具有很大的作用。

　　国际私法是关于民法的法律适用法，而不是实体法。实体法指直接解决当事人权利义务的法律。国际私法只是指出应当适用哪一国的实体法来解决当事人的权利义务，而本身并不直接解决当事人的权利义务。在前述例子中，

的本国法是实体法，“法人的国籍适用该法人的本国法”这一国际私法规则，是适用法而不是实体法。

　　根据抵触规则所适用的有关国家的实体法，称为准据法。法人国籍在上述案件中称为连结对象，把该案确定为法人国籍问题称为定性，法人的国籍是连结根据。国际私法的运用，就是在处理涉外民事案件中，首先通过定性，确定连结对象，然后按照抵触规则，决定所应适用的准据法，作为判决的依据。由于有关国家国际私法规则所采用的连结根据不同，有时会发生反致和转致。

　　自唐代因有大食人、波斯人等外国人来华贸易频繁，651年(唐永徽二年)《永徽律》就规定“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，依法律论”，法律即唐律、亦即法院地法。因唐律刑、民并无明确区分，这一规定既是国际刑法规定，也是国际私法规定。唐代以后历代王朝主要采取闭关政策，国际私法未能发展，直到清末才稍有恢复。1918年北洋政府公布的《法律适用条例》，规定关于人法、亲属法、

采取当事人本国法原则，但因受制于

国家的

，适用机会不多。中华人民共和国建立后，制定了一些有关国际私法的规章，缔结了有关条约。如1951年内务部规定，外侨相互间及外侨同中国人间在中国结婚，适用中国法，即婚姻登记地法。1960年《中捷领事条约》规定领事可以根据派遣国的授权，办理双方都是派遣国公民的结婚登记，但不免除当事人或关系人遵守驻在国有关法令规定的义务。中国同各国缔结的相互注册和保护商标的协定都规定这种注册和保护适用各自的内国法。中国与法国等不少国家缔结了关于司法协助的双边协议。并在《民法通则》第八章对涉外民事关系法律适用问题做出规定。为了解决

和海事争执，中国早已设立了

。《中华人民共和国民事诉讼法》（见民事诉讼法）设立专编，作出

的特别规定。我国已于2010年10月28日颁布《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》。

　　1.外国人民事法律地位的规范。

　　2.

。

　　3.统一实体规范。

　　4.国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。

　　法律的渊源，亦称法源，一般是指法律规范的创制与表现形式。国际私法的渊源即国际私法规范存在和表现的形式。相对于其他

而言，国际私法的渊源具有两个特性：一是渊源的复杂性和特殊性，这个是由其调整对象决定的国际私法渊源的双重性；二是由于各国立法者对国际私法的内容和范围认识不一致，即具体到各国，哪些法律、

是国际私法的渊源，不同国家有不同的认识。

　　具体就我国而言，我国学者普遍认为国际私法渊源有国内渊源和国际渊源。

　　国内渊源主要包括国内立法和司法判例（

）。

　　在国际私法的发展史上，国内立法是最早的国际私法渊源。最早的成文国际私法规范当属1756年的《巴伐利亚法典》，早期影响最大的当属1804年《法国民法典》。随着经济的发展，各国都开始在国内立法中接受国际私法，但是各国的立法模式并不完全一致，大致分为三种：

　　（1）分散立法式；

　　（2）专章专篇式；

　　（3）单行立法式。

　　国内立法在国际私法上的发展趋势为：呈现出法典化的发展方向；调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛；

灵活性加强。

　　在我国现行法律体制下，所谓的判例，还并没有被承认其具有法律约束力，所以也不是法律渊源的构成部分。但是国际私法是处理国家间的争议，必须在一定条件下，承认外国法律在内国的域外效力，而英美法系国家的司法判例具有法律约束力，所以将其作为国际私法的渊源毫无争议。

　　具体到我国，虽然我国不承认司法判例的重要作用，但是在我国，富有“民主特色”的司法解释具有法律约束力，因此也有许多学者认为，应当将司法解释视为国际私法的法律渊源之一。

　　国际渊源主要包括

和

。

　　作为国际私法渊源的国际条约数量众多，既有多边的，也有双边的，既有综合的，也有专门性质的，既有普遍的，也有区域性的，根据条约内容可以分为四大类：

　　（1）关于外国人民商事地位的国际条约；

　　（2）关于冲突法的国际条约；

　　（3）关于实体法的国际条约；

　　（4）关于国际

和商事仲裁的国际条约。

　　国际惯例分为两类：一类是有强制力的，一类是没有强制力的。国际私法中的国际惯例大多数是这种没有强制力的任意性的惯例。在日常生活中，我们容易混淆国际习惯和国际惯例这两个词，国际习惯是国际惯例形成以后，通过广泛的实践而被认可与接受的，因此国际惯例并经过法律确念才能形成国际习惯。

　　具体到我国，我国《民法通则》第142条第3款规定：我国法律没有规定和我国缔结的条约也没有规定的，可以适用国际惯例。由此可以看出，我国坚持将国际惯例视为国际私法的渊源之一。

　　第八章 涉外民事关系的法律适用

　　第一百四十二条 涉外民事关系的法律适用，依照本章 的规定确定。

　　中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条 约的规定，但中华人民共和国声明保留的条 款除外。

　　第一百四十三条 中华人民共和国公民定居国外的，他的

可以适用定居国法律。

　　第一百四十四条

的

，适用不动产所在地法律。

　　第一百四十五条

的当事人可以选择处理

所适用的法律，法律另有规定的除外。

　　涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。

　　第一百四十六条

的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。

　　中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。

　　第一百四十七条 中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。

　　第一百四十八条 扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。

　　第一百四十九条 遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

　　第一百五十条 依照本章 规定适用外国法律或者

的，不得违背中华人民共和国的社会

。 　

　　七、涉外民事关系的法律适用

　　178.凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、

的；民事关系的

在外国领域内的；产生、变更或者消灭

义务关系的

发生在外国的，均为涉外民事关系。

　　人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章 的规定来确定应适用的实体法。

　　179.定居国外的我国公民的

，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。

　　180.外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为

，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。

　　181.无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。

　　182.有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。

　　183.当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。

　　184.外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。

　　外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。

　　185.当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准；当事人没有营业所的，以其住所或者经常居住地为准。

　　186.土地、附着于土地的

及其他

、建筑物的固定附属设备为

。不动产的

、

、

、

、使用等民事关系，均应适用不动产所在地法律。

　　187.侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致时，人民法院可以选择适用。

　　188.我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。

　　189.父母子女相互之间的抚养、夫妻相互之间的抚养以及其他有抚养关系的人之间的抚养，应当适用与被抚养人有最密切联系国家的法律。抚养人和被抚养人的国籍、住所以及供养被抚养人的财产所在地，均可视为与被抚养人有最密切的联系。

　　190.监护的设立、变更和终止，适用被监护人的本国法律。但是，被监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律。

　　191.在我国境内死亡的外国人，遗留在我国境内的财产如果无人继承又无人受遗赠的，依照我国法律处理，两国缔结或者参加的国际条 约另有规定的除外。

　　192.依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律。

　　193.对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：①由当事人提供；②由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；③由我国驻该国使领馆提供；④由该国驻我国使馆提供；⑤由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。

　　194.当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。

　　195.涉外民事

的

，依

确定的民事法律关系的准据法确定。 　　

　　第三十六条 中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，

适用不动产所在地法律。

　　外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

　　中华人民共和国与外国订有条 约、协定的，按照条 约、协定办理。 　

　　第二十一条 外国人依照本法可以在中华人民共和国收养子女。

　　外国人在中华人民共和国收养子女，应当经其所在国主管机关依照该国法律审查同意。收养人应当提供由其所在国有权机构出具的有关收养人的年龄、婚姻、

、

、健康、有无受过刑事处罚等状况的证明材料，该证明材料应当经其所在国外交机关或者外交机关授权的机构认证，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证。该收养人应当与送养人订立书面协议，亲自向省级人民政府民政部门登记。

　　收养关系当事人各方或者一方要求办理收养公证的，应当到国务院司法行政部门认定的具有办理涉外公证资格的

办理收养公证。 　　

　　第二条 中国公民同外国人，内地居民同香港特别行政区居民（以下简称香港居民）、澳门特别行政区居民（以下简称澳门居民）、台湾地区居民（以下简称台湾居民）、华侨办理婚姻登记的机关是省、自治区、直辖市人民政府民政部门或者省、自治区、直辖市人民政府民政部门确定的机关。

　　第四条 中国公民同外国人在中国内地结婚的，内地居民同香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨在中国内地结婚的，男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理结婚登记。

　　第五条 办理结婚登记的内地居民应当出具下列证件和证明材料：

　　（一）本人的户口簿、身份证

　　（二）本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的签字声明。

　　办理结婚登记的香港居民、澳门居民、台湾居民应当出具下列证件和证明材料：

　　（一）本人的有效通行证、身份证

　　（二）经居住地公证机构公证的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的声明。

　　办理结婚登记的华侨应当出具下列证件和证明材料：

　　（一）本人的有效护照

　　（二）居住国公证机构或者有权机关出具的、经中华人民共和国驻该国使（领）馆认证的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的证明，或者中华人民共和国驻该国使（领）馆出具的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的证明。

　　办理结婚登记的外国人应当出具下列证件和证明材料：

　　（一）本人的有效护照或者其他有效的国际旅行证件

　　（二）所在国公证机构或者有权机关出具的、经中华人民共和国驻该国使（领）馆认证或者该国驻华使（领）馆认证的本人无配偶的证明，或者所在国驻华使（领）馆出具的本人无配偶的证明。

　　第十条 内地居民自愿离婚的，男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。

　　中国公民同外国人在中国内地自愿离婚的，内地居民同香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨在中国内地自愿离婚的，男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。

　　第十一条 办理离婚登记的内地居民应当出具下列证件和证明材料：

　　（一）本人的户口簿、身份证

　　（二）本人的结婚证

　　（三）双方当事人共同签署的离婚协议书。

　　办理离婚登记的香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨、外国人除应当出具前款第（二）项、第（三）项规定的证件、证明材料外，香港居民、澳门居民、台湾居民还应当出具本人的有效通行证、身份证，华侨、外国人还应当出具本人的有效护照或者其他有效国际旅行证件。

　　离婚协议书应当载明双方当事人自愿离婚的

以及对子女抚养、财产及债务处理等事项协商一致的意见。

　　第十二条 办理离婚登记的当事人有下列情形之一的，婚姻登记机关不予受理：

　　（一）未达成离婚协议的

　　（二）属于

人或者

人的

　　（三）其结婚登记不是在中国内地办理的。

　　第十九条 中华人民共和国驻外使（领）馆可以依照本条 例的有关规定，为男女双方均居住于驻在国的中国公民办理婚姻登记。

　　第四编、

的特别规定第四编涉外民事诉讼程序的特别规定

　　第二十三章 一般原则

　　第二百三十五条 在中华人民共和国领域内进行

，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定。

　　第二百三十六条 中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约同本法有不同规定的，适用该国际条 约的规定，但中华人民共和国声明保留的条 款除外。

　　第二百三十七条 对享有外交特权与豁免的外国人、外国组织或者

提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约的规定办理。

　　第二百三十八条 人民法院审理涉外民事案件，应当使用中华人民共和国通用的语言、文字。当事人要求提供翻译的，可以提供，费用由当事人承担。

　　第二百三十九条 外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，需要委托律师代理诉讼的，必须委托中华人民共和国的律师。

　　第二百四十条 在中华人民共和国领域内没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织委托中华人民共和国律师或者其他人代理诉讼，从中华人民共和国领域外寄交或者托交的

，应当经所在国公证机关证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条 约中规定的证明手续后，才具有效力。

　　第二十四章 管辖

　　第二百四十一条 因

或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者

物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、

地或者代表机构住所地人民法院管辖。

　　第二百四十二条

或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的，不得违反本法关于

和

的规定。

　　第二百四十三条

的被告对人民法院管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院为有管辖权的法院。

　　第二百四十四条 因在中华人民共和国履行

、

、

勘探开发

合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。

　　第二十五章 送达、期间

　　第二百四十五条 人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用下列方式：

　　（一）依照受送达人所在国与中华人民共和国缔结或者共同参加的国际条 约中规定的方式送达

　　（二）通过外交途径送达

　　（三）对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达

　　（四）向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达

　　（五）向受送达人在中华人民共和国领域内设立的

或者有权接受送达的

、业务代办人送达

　　（六）受送达人所在国的法律允许

的，可以邮寄送达，自邮寄之日起满六个月，

没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达

　　（七）不能用上述方式送达的，

，自公告之日起满六个月，即视为送达。

　　第二百四十六条 被告在中华人民共和国领域内没有住所的，人民法院应当将起诉状副本送达被告，并通知被告在收到起诉状副本后三十日内提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。

　　第二百四十七条 在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起三十日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后，应当在三十日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。

　　第二百四十八条 人民法院审理涉外民事案件的期间，不受本法第一百三十五条 第一百五十九条 规定的限制。

　　第二十七章 仲裁

　　第二百五十五条 涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷，当事人在合同中订有仲裁条 款或者事后达成书面

，提交中华人民共和国

机构或者其他

仲裁的，当事人不得向人民法院起诉。

　　当事人在合同中没有订有仲裁条 款或者事后没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。

　　第二百五十六条 当事人申请采取

的，中华人民共和国的涉外仲裁机构应当将当事人的申请，提交被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法院裁定。

　　第二百五十七条 经中华人民共和国涉外仲裁机构裁决的，当事人不得向人民法院起诉。一方当事人

的，对方当事人可以向被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法院

。

　　第二百五十八条 对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：

　　（一）当事人在合同中没有订有仲裁条 款或者事后没有达成书面仲裁协议的

　　（二）被申请人没有得到指定

或者进行

的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的

　　（三）

的组成或者仲裁的程序与

不符的

　　（四）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。

　　人民法院认定执行该裁决违背社会

的，裁定不予执行。

　　第二百五十九条 仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面

重新

，也可以向人民法院起诉。

　　第二十八章

　　第二百六十条 根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约，或者按照

，人民法院和外国法院可以相互请求，代为送达文书、调查取证以及进行其他

。

　　外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的，人民法院不予执行。

　　第二百六十一条 请求和提供司法协助，应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约所规定的途径进行；没有条 约关系的，通过外交途径进行。

　　外国驻中华人民共和国的使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证，但不得违反中华人民共和国的法律，并不得采取强制措施。

　　除前款规定的情况外，未经中华人民共和国主管机关准许，任何外国机关或者个人不得在中华人民共和国领域内送达文书、调查取证。

　　第二百六十二条 外国法院请求人民法院提供司法协助的请求书及其所附文件，应当附有中文译本或者国际条 约规定的其他文字文本。

　　人民法院请求外国法院提供司法协助的请求书及其所附文件，应当附有该国文字译本或者国际条 约规定的其他文字文本。

　　第二百六十三条 人民法院提供司法协助，依照中华人民共和国法律规定的程序进行。外国法院请求采用特殊方式的，也可以按照其请求的特殊方式进行，但请求采用的特殊方式不得违反中华人民共和国法律。

　　第二百六十四条 人民法院作出的发生

的判决、裁定，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，当事人请求执行的，可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约的规定，或者按照

，请求外国法院承认和执行。

　　中华人民共和国

机构作出的发生法律效力的仲裁裁决，当事人请求执行的，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，应当由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行。

　　第二百六十五条 外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行，也可以由外国法院依照该国与中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约的规定，或者按照互惠原则，请求人民法院承认和执行。

　　第二百六十六条 人民法院对申请或者请求承认和执行的外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约，或者按照互惠原则进行审查后，认为不违反中华人民共和国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会

的，裁定承认其效力，需要执行的，发出执行令，依照本法的有关规定执行。违反中华人民共和国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的，不予承认和执行。

　　第二百六十七条 国外

的裁决，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请，人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约，或者按照

办理。 　　

　　13．在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。

　　14．在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。

　　15．中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。

　　16．中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。

　　308、

中的外籍当事人，可以委托本国人为

，也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人；外国驻华使、领馆官员，受本国公民的委托，可以以个人名义担任诉讼代理人，但在诉讼中不享有外交特权和豁免权。

　　309、涉外民事诉讼中，外国驻华使、领馆授权其本馆官员，在作为当事人的本国国民不在我国领域内的情况下，可以以外交代表身份为其本国国民在我国聘请中国律师或中国公民代理

。

　　310、涉外民事诉讼中，经调解双方达成协议，应当制发调解书。当事人要求发给判决书的，可以依协议的内容制作判决书送达当事人。

　　311、当事人双方分别居住在我国领域内和领域外，对第一审人民法院判决、裁定的上诉期，居住在我国领域内的为民事诉讼法第一百四十七条 所规定的期限；居住在我国领域外的为三十日。双方的上诉期均已届满没有上诉的，第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。

　　312、本意见第145条 至第148条 第277条 第278条 的规定适用于

。

　　313、我国

机构作出的

，一方当事人不履行，对方当事人向人民法院申请执行的，应依照民事诉讼法第二十八章 的有关规定办理。

　　314、申请人向人民法院申请执行我国涉外仲裁机构裁决，须提出书面申请书，并附裁决书正本。如申请人为外国一方当事人，其申请书须用中文本提出。

　　315、人民法院

涉外仲裁机构的仲裁裁决时，如被执行人申辩有民事诉讼法第二百六十条 第一款规定的情形之一的，在其提供了财产担保后，可以中止执行。人民法院应当对被执行人的申辩进行审查，并根据审查结果裁定不予执行或驳回申辩。

　　316、

的解除或者终止，不影响合同中仲裁条 款的效力。当事人一方因订有仲裁条 款的涉外经济合同被解除或者终止向人民法院起诉的，不予受理。

　　317、依照

法第二百五十八条 的规定，我国涉外仲裁机构将当事人的

申请提交人民法院裁定的，人民法院可以进行审查，决定是否进行保全。裁定采取保全的，应当责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。

　　318、当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生

的判决、裁定的，如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条 约，也没有互惠关系的，当事人可以向人民法院起诉，由有管辖权的人民法院作出判决，予以执行。

　　319、与我国没有司法协助协议又无互惠关系的国家的法院，未通过外交途径，直接请求我国法院司法协助的，我国法院应予退回，并

。

　　320、当事人在我国领域外使用人民法院的判决书、裁定书，要求我国人民法院证明其法律效力的，以及外国法院要求我国人民法院证明判决书、裁定书的法律效力的，我国作出判决、裁定的人民法院，可以本法院的名义出具证明。 　

　　第五章 涉外票据的法律适用

　　第九十四条 涉外票据的法律适用，依照本章 的规定确定。前款所称涉外票据，是指

、

、

、

、

等行为中，既有发生在中华人民共和国境内又有发生在中华人民共和国境外的票据。

　　第九十五条 中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约同本法有不同规定的，适用国际条 约的规定。但是，中华人民共和国声明保留的条 款除外。本法和中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约没有规定的，可以适用

。

　　第九十六条

的

，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为

或者为

而依照行为地法律为

的，适用行为地法律。

　　第九十七条

、

时的记载事项，适用出票地法律。支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。

　　第九十八条 票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。

　　第九十九条

的行使期限，适用出票地法律。

　　第一百条

、有关

的方式、出具拒绝证明的期限，适用付款地法律。

　　第一百零一条 票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序，适用付款地法律。 　　

　　第十四章 、涉外关系的法律适用

　　第二百六十八条 中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约同本法有不同规定的，适用国际条 约的规定；，中华人民共和国声明保留的条 款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约没有规定的，可以适用国际惯例。

　　第二百六十九条

当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。

　　第二百七十条

的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。

　　第二百七十一条

适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。

　　第二百七十二条

，适用受理案件的法院所在地法律。

　　第二百七十三条

的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。

　　第二百七十四条

，适用理算地法律。

　　第二百七十五条

，适用受理案件的法院所在地法律。

　　第二百七十六条 依照本章 规定适用外国法律或者

，不得违背中华人民共和国的社会

。 　

　　第十四章 涉外关系的法律适用

　　第一百八十四条 中华人民共和国缔结或者参加的国际条 约同本法有不同规定的，适用国际条 约的规定；但是，中华人民共和国声明保留的条 款除外。

　　第一百八十五条 民用

、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。

　　第一百八十六条 民用航空器

适用民用航空器国籍登记国法律。

　　第一百八十七条 民用航空器

适用受理案件的法院所在地法律。

　　第一百八十八条 民用

合同当事人可以选择合同适用的法律，但是法律另有规定的除外；合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。

　　第一百八十九条 民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用

地法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。

　　第一百九十条 依照本章 规定适用外国法律或者国际惯例，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。 　　

是

最古老的原则之一，它是排除和限制外国法律适用的一种制度。但由于该制度缺乏统一规则的控制、引导，直接导致了各内国法官自由裁量权的扩大，损害到司法公正和法律权威，大大降低国际私法在协调各国法律冲突中的价值。故再次探讨

，研究限制其恰当适用的机制，大有必要。

（ReservationofPublicOrder）又称为“保留条 款”。当一国法院根据其内国

木应该适用外国法时，如果该外国法的适用将违反法院地国的公共秩序，则内国法院可以依据此理由直接限制或排除该外国法的适用。这种对外国法适用加以直接限制或排除的制度称为“

”。公共秩序保留的结果是使以法院地国

指引而应适用的外国实体法没有得到适用，其作用在于依据“公共秩序”而直接限制或排除外国法的适用。“公共秩序概念虽然随着时间和地点的移转而变化，但可称其为一国的政治、经济和法律制度的基本原则以及基本道德规范和善良风俗的总称。”“公共秩序”这个词有动态、静态两种含义。从静态考察，它是一个国家或社会的重大利益或法律和道德的基本准则；从动态来考察，它专指国际私法中一项可以排除被指定适用的外国法的基本制度，即

。简单的讲就是用静态意义上的公共秩序来排除外国法的域外效力。

　　1、立法用词简单、模糊并且内涵不清。我国立法用“社会公共利益”来表达

。如我国《民法通则》第150条 规定：“依照本章 规定适用外国法律或者

的，不得违背中华人民共和国社会公共利益。”与世界其他各国的实践比较来看，这种规定对于简单和含糊，并且内国也无统一

对“公共秩序”的确切内涵、外延作出界定。此外，我国的公共秩序保留制度在不同的立法中，常常表述不一致。这种立法势必会影响人们对法律的理解和司法实践的运用。

　　2、立法规定不协调，未体现当今国际社会公共秩序保留制度的趋势。一是随着经济交往的加深，各国制定的法律得到了仿效，从而缩小公共秩序效力的领域。同时，当今的一些国际条 约和国内的

立法规定了

的适用范围：“明显违背法院地国的公共秩序”，而我国所有的公共秩序保留的立法中都没有有关限制公共秩序保留的措辞。二是我国公共秩序保留的对象包括了国际惯例。综观世界其他各国的国际私法立法和司法实践，公共秩序保留所排除的内容都不包括国际惯例。这种立法上的规定不仅与我国建立

的目标和

的趋势不一致，而且在实践中这种规定会影响我国的国民经济发展。

　　3、立法未对法律适用结果做出规定，在内容上存在“盲点”。我国法律明确规定，外国法的规定违反我国的安全、社会公共利益和公共秩序的，一可以排除适用外国法，但是，我国的有关公共秩序保留的立法均未对外国法被排除后的法律适用做出规定，亦无相关司法解释。综观世界各国的立法和司法实践，世界上许多国家都对此做出了规定，常见的立法有：一是规定直接适用法院地法：另一种是可以适用法院地法。由于立法存在“盲点”，因而不利于司法实践的操作。

　　4、我国尚未建立完备的

，并未制订相关适用的程序法，导致各地、各级法院在适用条 件、标准、程序上很不统一。在司法实践方面，由于公共秩序保留是一个弹性条 款并且具有较大的伸缩性，因而在运用公共秩序保留制度具有较大的自由裁量权。由于法官的素质和地方保护主义的影响，适用标准等大相径庭，其中矛盾穷出，有的法官可能会滥用自由裁量权，做出不公正的判决，从而损害我国法院的国际形象。

　　1.在公共秩序保留制度指向的排除对象上，取消我国独有的对

的排除适用。我国鼓励对外经济合作，提倡“与国际惯例接轨”。在涉外经贸活动中，当事人可以依“

”选择交易所适用的法律或国际惯例。如果立法或司法实践允许法官以自由裁量的手段借

排除国际惯例的效力，势必会造成国际社会中某些商人悸于与我国的民事主体进行涉外交易，进而影响我国的对外民商事交流。如果我国将国际惯例从公共秩序保留的对象中排除，尽管在个案中可能对我

不利，但却能维护国际民商事交往的秩序，从长远或整体利益来看仍是可取的，符合我国对外开放的基本国策。只要我方当事人在签订合同时尽量选择自己熟悉的且对自己有利的国际惯例，避免选择适用那些内容不熟悉的国际惯例，就可减少国际欺诈的发生。

　　2.在国内立法及国际条 约中严格措词，限制公共秩序的适用。1982年《土耳其国际私法》第5条 明确规定：“应当适用于各别案件之外国法律条 款明显违背土耳其之公共秩序时，不适用之。”1986年《国际货物销售合同法律适用公约》第16条 规定：“凡依本公约规定所适用的任何国家的法律，只有其适用明显违背法院地国的公共秩序时，方可予以拒绝适用。”在此，两法均用了“明显违背'一词，不言自明，这是为严格适用公共秩序保留的条 件，尽管”明显违背'仍然是一个弹性措词，但我们已可以感受到了国际社会希望限制

用的普遍意向。因此，我国在公共秩序保留的立法规定上也应符合世界潮流，做到与时俱进。

　　3.采取一定的程序来对法官实施有效监督。“

在行使的程序方面本身具有较大灵活性和伸缩性，该制度适用的得当与否直接影响我国的国际形象，而作为行使该权利主体的法官的作用就显得尤为重要。”由于我国法官的素质不高，因此有必要对法官适用公共秩序保留进行有效的监督。我国实行两审终审制并且建立了比较完善的

，因而对于我国法院受理的涉外民商事案件，如果法官采用公共秩序保留而排除外国法的适用，当事人可以采取必要的司法程序救济；而在涉及外国法院判决或仲裁机构裁决的承认与执行方面，尽管我国民事诉讼法和最高人民法院对此作了一些规定，而对公共秩序保留未作规定，如果法院援用公共秩序保留而不予承认与执行外国法院的判决或与仲裁机构的裁决时，将会使当事人缺少必要的程序救济。

　　4.在民法典中设立专门一章 来规定有关

的规则。在国际私法规则这一章 中，我们可以专门规定公共秩序保留制度，而在其他单行的民商事立法中不再规定公共秩序保留制度。这样在需要运用公共秩序保留制度时，可以直接援引基本法中的公共秩序保留条 款，从而避免立法的重复。但是在制订该制度时，我们必须遵循以下规则：首先，我们必须保证各个

之间的统一协调；其次，避免立法语言的简单、模糊和内涵不一致：再次，保证立法内容的完整性，避免立法上的“真空”；最后，我国

应当与世界其他各国逐步缩小

的范围相一致。

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　　国际法，从学科分类上讲，是一级学科，下含国际公法、国际私法、

三个二级学科。

　　一般意义上的国际法，即我们通常所称的国际法乃是指国际公法，即“国家之间通过协议形成的，或者在国际交往中各国公认的，协调各国意志的，由国家单独或集体的强制力保证实施的原则规则和规章制度的总体”。

　　从内容上看，现代国际法主要内容包括调整下列国家间关系的规则：

　　（1）领土法

　　（2）国际海洋法

　　（3）国际

　　（4）外层空间法

　　（5）国际环境法

　　（6）外交关系法

　　（7）领事关系法

　　（8）国际条约法

　　（9）国际组织法

　　（10）国际人权法

　　（11）国际刑法

　　（12）国际争端解决法

　　（13）战争法

　　国际法的内容有不断扩张的趋势，现有的国际法制度也在不断完善，规则数量不断膨胀，细化程度不断提高。

　　各缔约国可以适用《和平解决国际争端公约》中所规定的规则，也可以另行议定规则。1907年公约中规定的程序规则，是根据长时期的仲裁实践编纂的，要点如下：提请仲裁的国家应签订一项仲裁协定，明文规定争端事由、委派仲裁人的期限和方法、赋予仲裁庭的特别权力、开庭地点、使用的语文等。各当事国有权委派

人作为各当事国和仲裁庭之间的联络人，也可以聘用律师或辅佐人。仲裁程序包括书面程序和口头程序。仲裁庭的评议秘密举行，一切问题由仲裁人多数决定。裁决书必须叙明理由。裁决是确定的，不得上诉。裁决仅对各当事国有拘束力。每个当事国负担自己的费用，仲裁庭费用则由各当事国平均负担。上述规定基本上仍被沿用。

　　根据《世界人权宣言》第26条和《经济、社会和文化权利国际公约》第13条的规定，受教育者享有如下权利：第一，初等教育权。每个学龄儿童都有权接受初等教育，初等教育应是义务的和免费的;第二，中等教育权。每个人都有权接受中等教育，中等教育应是普及的和逐渐免费的;第三，高等教育权。有能力接受高等教育的人享有接受高等教育的权利，高等教育应根据“能力”让受教育者平等进入，并应逐步实行免费;第四，教育选择权。受教育者的家长享有根据其宗教或信仰选择教育机构的权利;第五，基本教育权。凡是没有接受初等教育的未成年人或成年人都有权接受基本教育，即扫盲教育，基本教育应是免费的，在《经济、社会和文化权利国际公约》通过以后，联合国大会通过的有关受教育权的公约、宣言、决议以及国际会议和国际组织大会通过的宣言和行动纲领对《世界人权宣言》和《经济、社会和文化权利国际公约》所确立的受教育者所享有的受教育的权利加以重申或明确，使受教育者所享有的受教育的权利越来越具体化。

　　以上就是找法网小编为您详细介绍的关于国际法包括哪些法律的相关内容，综上所述小编提醒您，所以呢我们大家无论富裕还是贫穷，农民就是无产阶级，富可敌国的农民还是无产阶级。若您还有什么法律疑问，建议咨询找法网专业律师。

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