国际私法调整涉外民商事法律关系的方法-华律网专题新闻|华律网(66Law.cn)

免费发布咨询，坐等律师在线服务

需求发布后

10分钟内收到律师在线回复

每个咨询

平均有多个律师参与回复

99%以上

得到了圆满解决

国际私法调整涉外民商事法律关系的方法

国际私法调整涉外民商事法律关系的方法有两种：一种是间接调整方法，另一种是直接调整方法。

所谓间接调整方法，就是在有关的国内法或国际条约中规定某一涉外民商事法律关系受何种法律调整，不直接规定当事人之间的实体权利与义务关系的方法，而是通过冲突规范来调整涉外民商事法律关系的一种方法。由于冲突规范是国际私法的特有规范，间接调整方法是国际私法调整涉外民商事法律关系的特有方法。

所谓直接调整方法，就是用直接规定当事人的权利与义务的实体法规范来调整当事人之间的权利与义务关系的方法。国内法、国际条约和国际惯例中均存在这种直接调整涉外民商事法律关系的实体法规范。

上述两种方法是现代国际私法调整涉外民商事法律关系所必需的手段，两者相辅相成，互为补充。

6理论分歧编辑

德国 学者努斯鲍姆在其《国际私法原理》一书中指出：“国际私法，或冲突法，从广义上讲，是处理涉外关系的私法的一部分。”新中国第一本统编《国际私法》教材也认为：“国际私法是调整涉外民事法律关系的法的部门。”这一定义是从国际私法调整的法律关系的性质着眼的。

德国学者马-丁。沃*夫则认为，国际私法就是“在同时有效的法律体系中，决定哪个法律体系应该适用于一些特定的事实”。中国李*培先生也认为，国际私法是“指在世界各国民法和商法相互歧异的情况下，对含有涉外因素的民法关系，解决应当适用哪国法律的法律。”这一定义是从法律适用的角度来考虑的。

英国学者切*尔和诺-斯认为，国际私法是在处理涉外案件时判定：第一，

在什么条件下对案件具有管辖权;第二，应适用哪国法律来确定各类案件的当事人的权利义务;第三，在什么条件下可以承认外国判决，以及在什么条件下外国判决所赋予的权利可以在英国得到执行。显然，这一定义是从司法角度并结合国际私法的内容或规范来进行的。

另外，还有其他四种代表性的定义：(1)“国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。”(2)“国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括外国人民事法律地位的规范、避免或消灭法律冲突的统一实体法规范、以及国际

与

规范在内的一个独立的法律部门。”这两个定义认为国际私法是国内法的一个部门，而且，国际私法的规范包含统一实体法;(3)“国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以确定外国人民事法律地位为前提，以解决法律冲突问题为核心，由法律适用规范、规定外国人民事地位规范所组成，并通过国际民事诉讼和仲裁程序进行司法保护的一个独立的部门法。” 这一定义也认为国际私法是国内法的一个部门，但统一实体法规范不是国际私法的规范;(4)“国际私法是调整国际交往中所产生的民事关系的国际法的一个部门。它是规定外国人民事法律地位规范，调整不同国家之间法律冲突的、确定国际民事关系双方当事人具体权利和义务的冲突规范、统一实体规范，以及解决国际民事争议的诉讼程序和仲裁程序规范的总称。” 这一定义与第(2)和第(3)的主要不同点在于，它强调国际私法是国际法的一个部门。以上四种定义都是从综合角度来考虑的。

可见，关于国际私法的对象问题，虽然学者们都认为是涉外民事法律关系或涉外民商事法律关系，但在调整对象的范围上，则存在差别。一种主张-国际私法的对象是所有的涉外民商事法律关系;另一种则主张-国际私法的对象只是会产生法律冲突的那部分涉外民事法律关系。

基于对国际私法对象的认识，理论界关于国际私法的方法问题，同样存在两种观点。一种认为国际私法的方法包括直接调整方法;另一种则认为国际私法的方法只有或主要是间接调整方法。

与对国际私法对象和方法问题的认识相对应，关于国际私法的范围问题，理论界也分别有不同主张：(1)国际私法的范围仅局限于冲突规范。持这种观点的可以德国、奥地利、瑞士、北欧国家以及日本等国为代表;(2)国际私法由管辖权规范、冲突规范和外国判决及仲裁裁决的承认与执行规范构成。这是以英国、美国、加拿大以及澳大利亚为代表的普通法系国家的主张;(3)国际私法的范围包括国籍规范、外国人民事法律地位规范、冲突规范及国际民商事管辖权规范。这是以法国和意大利为代表的拉丁法系国家的看法。

声明:该作品系作者结合法律法规、政府官网及互联网相关知识整合。如若侵权请通过投诉通道提交信息，我们将按照规定及时处理。

反馈

读完文章还有法律疑惑？马上

国际私法在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法和商法关系，解决应当适用哪国法律的法律。由于涉外因素又称国际因素，民法和商法在西方传统上称为私法，国际私法因而得名。为广义的民法可以包括商法，各国民法和商法互相歧异的情况，法律术语称为民法的抵触或民法的冲突，或称法律的抵触或法律的冲突，因此长期以来这一部门法被称为法律抵触法或法律冲突法。

国际私法 法律规避专题为您提供最新最全的国际私法 法律规避相关法律知识，以及提供全国各地的国际私法 法律规避律师在线为您提供相关的法律咨询

国际私法法律冲突专题为您提供最新最全的国际私法法律冲突相关法律知识，以及提供全国各地的国际私法法律冲突律师在线为您提供相关的法律咨询

随着国际友人在中国就业以及定居，外国人如何在中国就业也成为他们关心的事情。那么在华就业的外国人是否应当和中国人一样参加社会保险，这是每个外国人和录用外国人的企业均关心的问题。外国人在中国就业有哪些特殊规定？

说到知识产权诉讼，我们往往听到的是外国知识产权人针对国内的知识产权诉讼，而很少听说国内针对国外个人或者组织侵犯我们的知识产权的诉讼。因此，作为中国对日发起知识产权诉讼的第一起案件，此举无疑是一个可喜的进步。

国际商事合同通则专题为您提供最新最全的国际商事合同通则相关法律知识，以及提供全国各地的国际商事合同通则最快捷的律师在线法律咨询服务

在中国，涉外婚姻是指中国公民和外国人在中国境内办理的结婚、离婚或恢复结婚。在中国境内缔结的婚姻，适用于中国民法典的规定，但对外国人一方的结婚条件无法依照其本国的婚姻法规定，需遵从中国法律的相关规定，但也在可适当范围内照顾其本国的法律。下面是小编为大家整理的相关内容，欢迎阅读。

涉外法律服务是指在经济发展全球化的当下，群众在生产交易和生活中和其他国家产生法律纠纷问题所产生的法律事务。涉外法律案件因其性质特殊在处理过程中也需考虑更多相关问题。而涉外法律事务的服务对象主要是外商投资公司以及外籍人士。而涉外法律的服务范围除了投资交易也包含房产婚姻等事务。那法律上涉外法律有哪些,涉外法律关系适用法是什么,涉外法律诉讼时效是怎样的？华律网小编为您整理了相关资料，供您查阅，希望可以帮助到您，也欢迎您直接来网站和律师进行沟通。

商业汇票，是一种由出票人签发，委托付款人在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。商业汇票有两个种类，一个是商业承兑汇票，另一个是银行承兑汇票。汇票在日常的生活中接触地并不多，华律网小编将从以下几个方面，带大家来了解一些商业汇票的知识：商业汇票的提示付款期限，商业汇票贴现，商业汇票样本，商业汇票包括哪些，电子商业汇票，见票即付的商业汇票，商业承兑汇票，商业承兑汇票风险，商业汇票和银行汇票的区别等，供大家学习参考。

简述国际私法调整涉外民事关系的方法(或途径)。_自考365

中国近现代史纲要

14888人已购买

马克思主义基本原理概论

23888人已购买

政治经济学（财经类）

13950人已购买

思想道德修养与法律基础

22999人已购买

英语（一）

26000人已购买

英语（二）

14688人已购买

自考报名

专升本报名

成人高考

夜大/电大

网络教育报名

其它报名

扫码进群领取资料

报考咨询

免费资料

学习交流

扫一扫，立即下载

应用版本：

开发者：

应用涉及权限：

APP隐私策略：

扫一扫，立即关注

进群领试题/资料

App下载

应用版本：

开发者：北京正保自考教育科技有限公司

应用涉及权限：

APP隐私策略：

微信公众号

学历问题咨询

Copyright

2000 - 2022 www.zikao365.com All Rights Reserved.　北京正保自考教育科技有限公司 版权所有

京B2-20200959｜

百度知道 - 信息提示

 | 

 | 

京ICP证030173号-1   京网文【2013】0934-983号     ©2022Baidu  

 | 

国际私法期末复习论述题汇总 - 豆丁网

君，已阅读到文档的结尾了呢~~

分享于2015-12-15 09:58

国际私法期末复习论述题汇总复习,试题,汇总,国际私法,期末复习题,期末复习,论述题,题论述,题汇总,题汇总试题

手机或平板扫扫即可继续访问

推荐

支持嵌入FLASH地址的网站使用

支持嵌入HTML代码的网站使用

国际私法试题库练习及答案十二卷

微传网 - 微传科技，创新智慧！

自考“国际私法”完整版问答论述题（1）_自考365

　　国际私法的调整对象是涉外民事关系（包括商事关系）。凡有以下情况之一者，即构成涉外民事关系： （1）作为民事关系主体的一方或各方均为外国自然人或法人，或无国籍人； （2）作为民事关系的客体或标的是位于外国的物或财产，或需要在外国履行的某项义务；（3）作为民事关系的内容即当事人之间的权利义务关系据以产生的法律事实（行为或事件）发生在外国。它包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外遗产继承关系等。

　　法律冲突是指涉及两个甚至两个以上国家的民事关系，因它们的民事法律规定各不相同，却都要求对该民事关系进行管辖或适用，从而造成的法律适用上的冲突或抵触。在处理涉外民事关系时之所以产生法律适用的冲突，有以下四个方面的原因：一是现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；二是所涉各国民法的规定不同；三是司法权的独立；四是国家为了发展对外经济贸易关系，赋予外国人在内国平等的民事权利地位，并在一定的范围内承认所涉外国法的域外效力。

　　答：各国最早采用解决涉外民事关系法律冲突问题的办法是通过冲突规范来制定各种不同性质涉外民事关系应适用的法律。但是，这种解决途径只指出有关的民事关系适用哪一个国家的法律，而没有直接规定当事人的权利义务，因而它只起到“间接调整”的作用。另一种解决涉外民事关系法律冲突的途径，就是有关国家通过国际条约，制定一些统一的实体规范，将彼此在民、商法的分歧统一起来，并供缔约国的当事人直接用于有关民事关系之中，从而消除法律冲突，避免在不同国家的国内法之间作选择。

　　答：主权原则本是调整国际关系的最基本原则，但由于国际私法所调整的也是一种涉及不同国家立法、司法管辖权的关系，因此，主权原则也是国际私法的一项基本原则。这一原则要求我们在处理涉外经济、民事关系时，必须贯彻独立自主的方针，并尊重他国的主权，具体表现为任何主权国家都有权通过国内立法或国际条约，规定自己的或自己可以接受的冲突法制度；各国除应遵守国家习惯法的一些基本限制外，都有权制定自己的国际民事诉讼法制度；并在未明示放弃国家及其财产的豁免权时，任何其他国家的国内法院都无权受理以国家为被告或以其财产为标的的诉讼等。主权原则乃国际私法得以产生和发展的基础。

　　随着国际经济联系规模的不断扩大和科技合作的全面发展，国际私法关系将越来越成为国际社会中一种重要的法律关系。任何国家要想得到经济、技术上的迅速发展，就必须诚恳地同别国合作，这就要求在处理发生于经济、贸易、技术和人员交往过程中的各种国际私法关系时，也必须自觉贯彻平等互利原则。即首先要承认各国民商法处于平等地位，在可以而且需要适用外国法时应予以适用；同时还要承认内外国人处于平等的法律地位，他们的合法权利应受到同等保护。

　　在知识经济和全球化时代，发达国家和发展中国家的贫富差距，资本和技术输出国与输入国的经济实力的差距，以及社会上雇主与劳动者、生产者与消费者、男人与妇女、父母与小孩之间利益上的对立，在相当长时期内还将存在，处理不当，仍有可能威胁人类社会的和平与发展。因此，就像WTO这样的国际贸易组织，也得照顾发展中国家的利益，故在处理国际私法关系时，坚持这一原则，也是很有必要的。

　　法律适用上的冲突，实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力，或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。法律的域内效力，主要体现国家的属地优越权，法律的域外效力主要体现国家的属人优越权。因而，外国法律的域外效力与内国法律的域内效力的冲突，也就是外国的属人优越权与？内国的属地优越权的冲突；而内国法的域外效力与外国法的域内效力之间的冲突，也就是内国的届人优越权与外国的属地优越权的冲突。属人优越权与属地优越权仅是一个矛盾的两个方面，而国家的属地优越权一般居于主要方面，这是因为国家对其在外国领域内的公民行使属人优越权时，必然受到他国属地优越权的制约或限制。

　　区际私法的特征主要表现在：首先，它与国际私法不是发生在同一个层面的问题，区际私法只是依国际私法规则指定应适用某国法律作准据法之后，才可能遇到的问题。其次，由于区际私法处理的是一国之内不同地区的法律冲突，在多数情况下，不同地区的法律近似性会更大，而且往往要受到中央宪法的制约，因而在法律选择方面都比较宽松。再次，在国际私法中，国籍是属人法的一个很重要的连接点，而在解决区际私法冲突时，国籍这个连接点完全不起作用。

　　法律的时际冲突有两种情况，第一种情况是新旧法律的冲突（参见教材第9页1960年纽约州法院受理的非婚生子对其父提起确认父子关系之诉）。第二种情况是动态冲突，即前后两地法律的冲突，如在适用物之所在地法的情况下，某一动产在原所在地国属于不可转让物，后来移到一允许转让这种物的国家，就需要确定究竟应适用原所在地法还是后一所在地法来决定该物是否可转让的问题。

　　其主要代表人物为巴托鲁斯。这一学说很重要的一点就是首先抓住了法律的域内和域外效力这个法律冲突的根本点，把解决法律冲突的问题分为两个主要的相互联系的方面来进行探讨：（1）城邦的法则能否适用于在域内的一切人（包括非居民）。（2）城邦的法则能否适用于城邦以外的自己的居民。并把对这两个问题的回答，完全建立在“物法”和“人法”的区分上，认为凡属物法，则必须在制定者管辖领域内适用，且也只能在其管辖领域内适用，而人法，只要不是那种“令人厌恶”的、亦即对人不利的禁止性法则，是可以随其居民之所至而适用于域外的。巴托鲁斯为了区分哪种法则是物法哪种法则是人法，借助法条词语结构分析，如认为某一法条的主词是物，则属于物法；某一法条的主词是人，则属于人法。例如，法条规定不动产“由长子继承”，因其主词是“不动产”，是物法；反之如法条规定为“长子继承财产”，因其主词是“长子”，是人法。

　　答：在17世纪，“国家主权”这个近代国际法上的基本概念已经提出来了。荷兰的法则区别说学者们从这种主权观念出发，认为每一独立主权国家，是必须要排除任何适用外国法的义务的，仅仅是出于一种“礼让”，而且必须与本国主权权力者的臣民的利益不相违背时，才是可以承认外国法的域外效力的。胡伯把荷兰礼让。学派的这种思想加以系统化，从而提出了他有名的三原则，就是： （1）任何主权者的法律必须在其境内行使并约束其臣民，但在境外则无效；（2）凡居住在其境内的人，包括常住的与临时的，都可视为主权者的臣民； （3）每一国家的法律如已在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应让它在自己境内保持其效力，只要这样做才不损害自己的主权权力及臣民的利益。

　　答：杜摩兰作为法国法则区别说的代表人物之一，其主要贡献是最先提出在契约关系中，应该适用当事人自主选择的那一习惯（法），后人把他的思想理论简化而称之为“意思自治”原则。杜摩兰不但主张契约应适用当事人自己选择的习惯，甚至认为，即使当事人未作这种明示的选择，法院也应推定当事人意欲适用什么习惯于契约的实质要件和效力。他的“意思自治”原则，后来逐渐成为选择契约准据法的一项普遍接受的原则。

　　答，萨维尼是“法律关系本座说”的创始人。他从一种普遍主义的观念出发，认为对各种特定的涉外民事关系应依其本身性质适用其“本座”所在地的法律。他既不再囿于“人法”、“物法”的区分，也不去讨论法律的域内、域外效力问题，而主张平等地看待内外国法律，并认为只有这样做才能达到以下的目的，即不管案件在什么地方提起，均能适用一个法律，得到一致的判决。他认为建立这一理论的根据是，应该承认存在着一个“相互交往的国家的国际社会”，各国的法律也形成了一种“法律的共同体”。而每一种法律关系依其性质总是与一定地域的法律相联系。

　　根据萨维尼的这种本座说，人们只要通过对各种法律关系的性质进行分析，就可以制定出各种双边冲突规范去指引法律选择，因而，他的学说对制定冲突法典起了积极的推动作用。萨维尼的学说，确实开创了一条完全不同于法则区别说的解决法律冲突和进行法律选择的新路子，以后许多国际私法学家虽然又相继提出了“法律关系重心说”、“连接关系聚集地说”、“最密切联系说”等种种理论，但在实际上，均未完全脱离萨维尼方法论的影响。

　　（1）英国法院只能对可作出有效判决的事和自愿服从其管辖的人行使管辖权；（2）凡依外国法已有效取得的权利，一般均应为英国法院所承认和执行； （3）但此种承认和执行如与英国的成文法规定、公共政策、道德原则或国家主权相抵触，可不予承认和执行；（4）判定某种权利是否已有效取得及其性质，应依产生此种权利的法律；（5）当事人已协议选择的法律具有决定他们之间法律关系的性质。

　　在国际私法上，国民待遇制度的意义在于，保证一国领域内的内外国人之间的民事权利地位的平等，从而排除对外国公民和法人在民事法律地位方面采取低于内国公民和法人的待遇。当今国民待遇的主要特点有：（1）原则上要求互惠，但并非一定以条约和法律上的规定为条件，因而多用对等原则加以制约；（2）外国人享有与内国人平等的法律地位，是就一般原则而言的，并非在具体的民事权利享有上完全一样；（3）国民待遇的范围，有时还在条约中作出具体的规定和限制。

　　答：最惠国待遇制度在国际私法上的意义是，保证在内国的各外国的公民和法人之间的民事权利地位的平等，从而排除或防止对一外国公民赋予的权利低于内国赋予第三国公民的权利。当今最惠国待遇的主要特点有：（1）是根据条约而赋予的；（2）凡给惠国授予第三国以任何优惠，受惠国无须向给惠国提供一定条件或履行一定手续，即可取得和享有；（3）这种待遇实际上是通过给予对方自然人、法人、商船、产品等具体的优惠表现出来的；（4）在最惠国待遇条款中，一般对其适用范围或事项作有规定。

　　其分类主要有： （1）互惠的最惠国待遇和非互惠的最惠国待遇；（2）有条件的最惠国待遇和五条件的最惠国待遇。

　　答：采取形式上的互惠，则国家之间在民商事领域签订互惠条款时，并不要求在缔约对方国境内赋予其公民的具体权利范围与这些国家赋予缔约对方国的公民的权利范围相等。而实质上的互惠则要求在互惠条款中专门规定的权利范围上完全相等。

　　答：外国人目前在我国能享有的主要民事权利有： （1）亲属权；（2）继承权；（3）劳动权；（4）智力成果权；（5）经营工商企业和参加合作开发自然资源的权利； （6）土地的长期租赁权； （？）司法保护权。

　　答：冲突规范是指定各种涉外民事关系应适用何国法律作准据法的规范，它由“范围”（即各该法条适用的事项）和“准据法”两部分构成。如“侵权行为适用侵权行为地法”，就并不直接规定当事人之间的具体权利义务，而只是指明判决该行为是否构成侵权行为，以及如构成侵权行为，该对受害人承担什么责任；真正明确当事人之间的具体权利义务关系，必须待援用并根据它所指定的那个国家的实体法规范（又称被指定规范）作出，故在性质上它是一种间接调整规范（又称指定规范）。

　　答：根据冲突规范对应适用法律的指定不同，可以把它们划分为四种基本的类型，即单边冲突规范、双边冲突规范、重叠性冲突规范和选择性冲突规范。

　　单边冲突规范是直接规定“范围”中所指事项只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。双边冲突规范，它并不规定对“范围”中的事项在什么场合适用内国法或外国法，而是抽象地规定一个待认定的连结点，表明什么问题应适用什么地方的法律，至于这一法律，可能是内国法，也可能是外国法，全取决于连结点之所在。重叠性冲突规范要求在处理“范围”中指出的法律关系或法律问题时必须同时适用或符合两个或两个以上国家的法律。选择性冲突规范的特点是在用两个或两个以上连结点指引的可供选择的国家的法律中，法院或当事人可以选择其一作为“范围”中所指事项的准据法

　　答：单边冲突规范与双边冲突规范，既有联系又有区别，这种联系，主要表现在具体案件中援用双边冲突规范时，总是需要从中分离出一个单边冲突规范来。这就发生了双边冲突规范向单边冲突规范的推移过程。。反之，在运用单边冲突规范的时候，如果需要并允许据此推引出另一个相应的单边冲突规范，那么把这两个单边冲突规范结合起来，它们又可以构成一个双边冲突规范。

　　答：连结点又称连结因素，是指冲突规范中就“范围”所列事项指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。早先，连结点大都是一些具有场所意义的事实因素，如“国籍”、“住所”、“物之所在地”等等。后来， “当事人的合意”或“当事人的自主选择”也成了重要的连结点。

　　答：识别是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出定性或分类，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一冲突规范的法律认识过程。

　　一般认为，在运用冲突规范的过程中，识别之所以必不可少是由于以下几个方面的原因：（1）不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性质，从而可能会导致适用不同的冲突规范。（2）不同国家对一冲突规范中包含的概念的内涵理解不同，从而导致适用不同的法律。（3）不同国家的法律往往将具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门。（4）由于社会制度或历史文化传统的不同，不同的国家又具有不同的法律概念或一个国家所使用的法律概念是另一个国家所没有的法律概念。因此，只有先解决了识别问题，才能确定应援用哪一冲突规范。故在冲突制度中，识别是决定援用哪一种冲突规范的前提。

　　解决识别冲突的依据，主要有三种不同学说：（1）德国学者卡恩和法国学者巴丁主张的法院地法说，认为受理案件的法院只应依自己国家国内法的统一概念与观点来作出识别；（2）法国的德帕涅和德国的沃尔夫等主张的准据法说，认为用来解决争讼问题的准据法，同时也是对事实构成的性质进行识别的依据；（3）德国的拉贝尔和英国的贝克特等主张的分析法学与比较法说，认为识别只能依建立在分析法学和比较法研究结果之上的一般法理或共同概念与原则进行。

　　答：先决问题最早是德国学者梅希奥和汪格尔提出来的。他们指出，在国际私法中，有的争讼问题的解决需要以首先解决另外一个问题为条件，这时，便可以把争讼的问题称为“本问题”或“主要问题”，而把要首先解决的另一问题称为“先决问题”。   构成一个先决问题，必须具备三个条件：首先，主要问题依法院国的冲突规则，应适用外国法作准据法；其次，该问题对主要问题来说，本身就具有相对的独立性，可以作为一个单独问题向法院提出，并且它又有自己的冲突规则可以援用；最后，依主要问题准据法所属国适用于先决问题的冲突规则和依法院国适用于先决问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律作准据法，并且会得出完全相反的结论，从而使主要问题的判决结果也会不同。这三个条件缺一不可，否则便不会构成一个“先决问题”。

　　答：遇有这个问题时，目前大体上有以下几种解决办法： （1）以当事人所属地法为其本国法，亦即以当事人的住所地或居所地法为其本国法而加以适用；（2）依当事人本国的区际私法来解决这个问题；（3）但有时被指定的多法域国家并无这种区际私法，所以有些更严密的立法在用第二种解决办法时，同时也规定在遇有此种情况时的补救办法（如以与其有最密切联系的那个地方的法律作他的属人法）。

　　（1）依法院地法给争讼的问题或法律关系定性（识别），以决定应该援用的冲突规则。

　　（2）进一步考察依该冲突规则中的规定，指引准据法的连结点在何处。这就需要对连结点作出解释，以确定连结点在哪一国家。

　　（3）确定解决争论问题应适用哪一国法律。

　　（4）如果应适用的法律为外国法时，这时还要解决一个准据法的性质和适用范围的问题。依据比较普遍而公共的观点，多认为对这个问题只能依据该外国自己的法律观点来对它的性质作出判断，同时在解决外国法在各案中的使用范围时，也应破除传统上外国法或外国程序法完全不予适用的观点。

　　法律时际冲突的解决，也因其发生的原因不同而有区别。如在冲突规则发生改变时，根据“法律不溯及既往”和“既得权保护”的一般原则，应在立法中明确规定它是否具有溯及力以及溯及的条件。在连结点发生改变时，各国在实践中多根据法律关系的性质，分别采取允许适用新连结点指引的法律（即可变更主义）和不允许适用新连结点指引的法律（即不可变更主义）的方法，以使问题求得公正合理的解决，既不破坏法律关系的稳定性，也不应让当事人规避法律的意图得逞为基本原则。在被指定的准据法发生改变时，也应看改变后的准据法是否具有溯及的效力，它的适用是否会在当事人之间产生严重的不公平、不合理的后果，特别在涉及第三世界国家的重大利益时，更不宜毫无条件地适用“既得权保护”原则。

　　答：（1）不同国家对同一民事关系规定了不同的连结点 （或连结点虽同但解释不同）；（2）且认为它的冲突法指引的外国法包括了外国的冲突法：（3）但是即使具备上述两个条件，如果致送关系中断，也不会发生反致。

　　答：从根本上讲，在可能的情况下，求得有利的实体法的适用和求得判决的一致，应该是采用反致制度的主要原因。反致主要发生于援用双边冲突规范的场合，由于双边冲突规范可能导致外国实体法的适用，因此，如果采用反致就可以排除对本国不利的外国法的适用，从而适用法院地国法律或第三国法律。

　　答：公共秩序的职能是通过下述两种方式限制外国法的适用，从而保证自己法律与道德的基本原则或社会重大利益不致因适用某一外国法而遭到破坏的结果（或保证自己的强行法得以适用）。其规定方式有：直接限制，即在立法中明确规定，外国法的适用不得违反内国公共秩序，否则拒绝适用；‘二是间接限制，即指出某些 内国法具有绝对强行性，或者必须直接适用，从而排除有关外国法在内国适用的可能性。在各国两者均加采用（合并限制）。，

　　答：在实践中，有的国家规定；只有在适用由冲突规范指定的外国法会产生与自己的公共秩序严重抵触的结果时。才能借此排除其适用（被称为“客观说”或“结果说”）。

　　比较而言，在用本国法（即国籍国法）作属人法的国家里，公共秩序制度的作用更大、更重要一些。这主要是因为在这些国家，适用外国法的机会更多一些。。而在用住所地法作属人法的国家里，公共秩序制度的作用要小一些（这主要是因为住所本是司法上确定案件管辖权的最常用的标准，从而在这些国家依当事人住所在自己？境内而行使司法管辖权的案件中，实体法也常常是自己的法律）。另外，有些国家还常以识别为手段，在本应适用外国法时，把有关的外国法规定识别为程序法或公法，然后根据程序法或公法不具域外效力的特点，同样可以达到排除外国法适用的目的（但这种“不诚实的识别”，受到学界的普遍反对）。

　　答：运用公共秩序排除本应适用的外国法后，大多数国家都主张改而适用自己的法律。但也有国家主张驳回起诉，拒绝受理该案的。还有主张改用与之近似或类似的外国法判案的；改而采用一般法理判案的；视是否还有其他指引另一外国法律的连结因素而定，如有，改用该另一外国法，如无，；才改用自己的法律。此外还要注意，如被排除的外国法只涉及要处理的案件的某一个问题或某一部分，该外国法的其余部分的适用并不会产生与自己公共秩序相抵触的结果，则这部分外国法仍可适用。

　　答：法律规避又称法律欺诈，是指涉外民事关系的当事人故意制造某种连结点，以避开本应适用的对其不利的法律，；而使对自己有利的法律得以适用的行为。法律规避有四个构成要件：从主观上讲，当事人规避某种法律必须是出于故意，也就是说当事人有逃避适用某种对其不利的法律的意图‘；从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行法或禁止性的规定；从行为方式上讲，当事人规避法律是通过有意改变或制造某种连结点来实现的，如改变国籍、住所、物之所在地等；从客观结果上讲，当事人已经因此规避行为而达到其适用对自己有利的法律的目的。

　　一般认为凡规避内国强行法的行为是无效的，很多国家的立法都作了明文规定，我国也认为规避内国强行法系无效行为。但是，如被规避的是外国强行法，是否也认为无效，则无定论。此外，有认为借规避行为而成立的法律关系是无效的，至于被改变而新设立的连结点是否无效（如其取得的“新”国籍、“新”住所），则应由改变后的连结点所在国家的法院决定。但也有认为这种故意设立的“新”连结点也是无效的。

　　答： 有三种最基本的态度。一是完全要由当事人查明，理由是这些国家认为外国法对法官来说不是法律而只是一种事实，而事实是“谁主张谁证明”的；二是法院可依职权查明，理由是在审理涉外案件时被冲突规范指引的外国法同样是法律，而法官应“知法”；三是法院既可依照职权查明，当事人亦当协助，这是公正合理的态度。

　　答： 我国法院在审理涉外民事案件时，按照最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》的有关规定，对于应当适用的外。国法律，可通过下列途径查明：（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使、领馆提供；（4）由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。

　　答： 持反对态度的学者们主要认为： （1）反致与国际私法的常识和任何国际私法制度的真正性质相抵触；（2）采用反致有损于内国的立法主权；（3）采用反致于实际不便；（4）采用反致会导致指定准据法的无限循环。

　　赞成反致的学者们则认为：（1）采用反致可维护外国法律的完整性；（2）放弃自己的冲突规范，改用对方国家的冲突规范，也并

　　不有损于本国的主权，反而可扩大内国法的适用，更何况法院在这样做的时候，也是从维护自己法律的完整性出发的，是本国国际私法的指示和要求；（3）采用反致可使各国法律对同一涉外民事案件作出相同判决，而这一点正是国际私法的主要目标。

　　答：（1）法律规避和公共秩序制度同为国际私法中限制适用外国法的基本制度。两者在维护内国法的强行性规定和排除本应适用的法律上具有共性；（2）分析两者的主体、产生的原因和着眼点存在较大的差别。

　　答：外国法不能查明时的处理办法主要有： （1）以内国法取而代之；（2）驳回当事人的诉讼请求或抗辩；（3）适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律；（4）适用一般法理；（5）如有其他指引外国法的连结点，则适用被指引的另一外国法，只有在无这种连结点因素时才能适用自己的法律。

　　外国法错误适用有因错误适用内国冲突规范而造成的外国法错误适用与适用外国法本身的错误两种情形。对于前者，各国一般允许当事人上诉并加以纠正；对于后者，存在允许与不允许当事人上诉两种不同的处理办法。

　　答：（1）应尽量采用客观说或结果说的标准。（2）国内民法上的公共秩序与国际私法上的公共秩序在法律效力上是有区别的，不能将两者完全等同起来。后者。，在涉外民事关系中，只有在冲突规范指定应适用内国法时，才是必须予以适用的；而前者，甚至在冲突规范指定外国法时，也是必须予以适用的。（3）在排除本应适用的外国法后，并不可一律代之以法院地国的内国法。（4）公共秩序的运用不应与尊重他国主权相抵触，并且不应和外国公法的排除相混淆。外国刑法、行政法、财政法等公法不为内国法院所适用，这几乎是各国过去一致的立场。其根据就是认为公法本身只有域内效力，所以，没有必要把公共秩序用来作为排除外国公法适用的根据。（5）在接受转致的时候，还应考虑对待外国公共秩序的问题。

　　（6）公共秩序保留制度不只是限于外国法适用方面，同样在外国判决或仲裁裁决承认与执行方面也会涉及到。此外，对国际公共秩序问题与是否可以援引公共秩序来限制适用国际条约或公约中的规定而排除外国法的适用，都是不可忽视的问题。

　　答：国际私法上的住所究竟如何认定，曾有各种不同的学说。大多数学者和司法实践采用法院地法说，即依照法院国的住所概念去认定当事人的住所究竟在何处。对于住所的积极冲突，其解决原则大体与解决国籍的积极冲突相似，即如发生-内国住所与外国住所间的冲突，以内国住所优先，而不管这些住所取得的先后；如发生外国住所与外国住所间的冲突，在它们是异时取得的情况下，一般主张以最后取得的住所优先，。如果是同时取得的，则一般以设有居所或与当事人有最密切联系的那个国家的住所为住所。对于住所的消极冲突，一般以当事人的居所代替住所；如果无居所或居所不明时，一般以当事人的现在地代替住所确定其属人法。

　　答：各国虽都确认人的权利能力始于出生并终于死亡，但各国关于何为出生和死亡特别是宣告死亡的规定常有不同，这是产生权利能力法律冲突的主要原因。？加之权利能力又有一般权利能力和特殊权利能力之分，在这两方面各国亦往往异其规定，所以，在国际私法关系中，；需要解决它的法律适用问题。？，不同的理论和实践主要可以分为三种：一是认为应适用于人的权利能力的法律是各该法律关系的准据法所属国法律；二是认为应适用于人的权利能力的法律是法院地法，，三是认为应依当事人的属人法来解决他的权利能力问题。

　　答：对涉外失踪或死亡宣告案件应，由何国法院管辖的问题，主要有三种不同的主张：其一认为应以其国籍为依据确立管辖权，归国籍国法院管辖，其二是主张以其住所地为依据确立管辖权，？由住所地国法院管辖，其三是主张原则上由失踪者本国法院管辖‘，—但在一定条件下和一定范围内也可由其住所或居所国等法院行使管辖权。当今国际社会普遍的做法是大多数国：家采纳第三种观点此种宣告的法律适用亦原则上应依确定管辖权的第三种主张解决。

　　答，对在内。国的外国人的禁治产宣告，应由其本国法院管辖还是应由，其居住地法院管辖厂主要有两种不同主张：：一种是主张只应由被宣告禁治产者的本国法院管辖并依本国法宣告；？另一种是主张可由被宣告禁治产者居住地国家的法院管辖并适用其法律。但为保护被宣告人的利益和社会交易的安全，对于成年人为此种禁治产宣告，多数国家的实践与学说是倾向兼采上述两种主张的，即原则上应由本国法院管辖并适用其本国法，但为了兼顾住所地或行为地的交易安全，也允许其居住地国法院管辖，并适用其本国法或居住地法。43.论述涉外宣告失踪和死亡的

　　答：（1）对于存在自然人国籍积极冲突时如何定其本国法分以下两种情况：首先，一个人同时既具有内国国籍，又具有外国国籍时，国际上通行的做法多主张以内国国籍优先，。以内国法为该人的本国法，不论这几个国籍是同时取得还是异时取得的。这就是“内国国籍优先原则”，且已被各国普遍接受；其次，在当事人具有的两个或两个以上的国籍均为外国国籍时，如何确定其本国法，各国的实践不一，归纳起来主要有三种做法：最后取得的国籍优先原则，当事人住所或惯常居所所在地国国籍优先原则，与当事人有最密切联系的国籍优先原则。

　　（2）对自然人国籍存在消极冲突时如何确定其本国法，各国的立法和司法实践基本采取一致原则，以住所所在地国家的法律为其本国法。如当事人无住所或住所不能确定时，以居所所在地法为其本国法。如果当事人的居所也不能确定时，多数国家的法律未作规定，司法实践既有主张以当事人现在地国家为准的，也有主张尊重当事人意愿，以当事人意思自治来决定其国籍和本国法的。

扫一扫，立即下载

应用版本：

开发者：

应用涉及权限：

APP隐私策略：

扫一扫，立即关注

进群领试题/资料

学习交流群

微信公众号

APP下载

Copyright

2000 - 2022 www.zikao365.com All Rights Reserved.　北京正保自考教育科技有限公司 版权所有

京B2-20200959｜

国际私法简答题 - 百度文库

1 

国际私法简答题及答案

1

、简述国际私法的调整对象。

答：

国际私法的调整对象是涉外民事法律关系。

一般地说，

凡有以下情况之一者，

即构成涉

外民事关系：

（

1

）

作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人或法人，

或无国籍人，

有时

也可以是国家或国际组织；

（

2

）

作为民事法律关系的客体或标的是位于外国的物、

财产，

或

需要在外国完成的行为；

（

3

）

作为民事法律关系的内容即当事人之间的权利义务关系据以产

生的法律事实（行为或事件）发生在外国。它包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识

产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外遗产继承关系等。

2

、简述法律冲突产生的原因。

答：

法律冲突在国际私法上是指涉及两个甚至两个以上国家的民事关系，

因它们的民事法律

规定各不相同，

却都要求对该民事关系进行管辖或适用，

从而造成的在法律适用上的冲突或

抵触。

一般主伙，

在处理涉外民事关系时之所以会产生法律适用的冲突，

有以下四个方面的

原因：

一是在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系，

二是所涉各国民法上的规定不

同；

三是司法权的独立；

四是国家为了发展对外经济贸易关系，

必须承认内法律法律的平等，

即有必要在一定的范围内承认所涉国法的域外效力。

3

、法律冲突的实质是什么？

答：法律适用的冲突，实质上就是

“

外国法律的域外效力与内国法律的域内效力或内国法律

的域外效力与外国法的域内效力

”

之间的冲突。法律的域内效力，主要体现国家的属地优越

权，

法律的域外效力体现国家的属人优越权。

因而，

外国法律的域外效力与内国法律的域内

效力的冲突，

也就是外国的属人优越权与内国的属地优越权的冲突；

而内国法的域外效力与

外国法的域内效力之间的冲突，也就是内国的属人优越权与外国的属地优越权的冲突。

5

、简述国际私法解决法律冲突问题所经历的历史发展阶段。

答：

法律冲突解决的历史发展阶段包括：

（

1

）

依本国的冲突规范解决法律冲突。

自中世纪意

大利

“

法则区别说

”

时代起的几百年历史中，

国际私法基本上是依靠国内法中的冲突规范来解

决法律冲突。

但由于各国冲突规范存在的差异，

完全通过各自国家的冲突法来指引应适用的

法律，

往往会导致适用不同的实体法，

从而不能取得判决的一致，

而判决的一致本是国际民

商事交往的安全所需要的，因而在

19

世纪末以后，出现了国际冲突法条约。

（

2

）依统一冲

突规范解决法律冲突。

18

世纪中叶，由于孟西尼的倡导，开始出现了统一各国冲突法的尝

试。

追求冲突规范的国际统一是想通过彼此适用同一冲突规范指定同一国家的实体法作为同

一国际民事关系的准据法，

这样不论案件在哪一国提起，

均能得到同一的判决结果。

（

3

）

依

统一实体法解决法律冲突。

这种新的解决法律冲突的途径，

即是有关国家通过制定一些统一

的实体规范，

以消除彼此在民、

商法上的歧异，

并供缔约国的当事人直接适用于有关民事关

系，从而也就可避免再从不同国家的国内法之间做出选择。

10

、简述当代国际私法的新发展。

答：

第二次世界大战以后，

随着国际民商事流转关系的规模不断扩大，

以国际民商事关系为

调整对象的国际私法在世界范围内发生了很大变化，

出现了许多新的发展。

（

1

）

国际私法范

围的扩大与内容的不断丰富。

（

2

）

国际私法各个分支学科的形成。

（

3

）

国际私法趋同化倾向

不断加强，比较国际私法迅速发展。

（

4

）对传统冲突法及其学说改造的深化。

（

5

）国际私法

的国内法典日渐增多。

11

、简述各国改进冲突法的主要方法。

答：

各国改进冲突法的方法主要有：

（

1

）

用灵活的开放性的冲突规范代替僵硬的封闭性冲突

规范，

即逐渐把过去只在合同关系中适用的意思自治原则和最密切联系原则，

扩大适用于其

他领域的法律选择；

（

2

）

增加连结点的数量从而大量增加选择性冲突规范的数量，

或采用多

关于作者

zhangxl003

文库新人

文档

粉丝

等级

国际私法中的涉外法律关系-国际私法涉外民事关系法律适用法_西祠胡同法律专栏

一般认为国际私法法律规避案例，强制执行法院要求申报财产国际私法的调整对象就是具有国际因素的民商事法律关系，铁路法院归谁管国防军事法规在特殊情况下或称国际民商事法律关系国际私法的法律渊源，古代交通法规或称跨国民商事法律关系，或称国际私法关系。就一国而言国际私法和涉外民事关系法律适用法，国际民商事法律。国际私法调整涉外民商事法律关系的方法有两种:一种是间接调整方法国际私法上所讲的涉外民事法律关系具有哪些基本特征国际私法中的法律规避，民法上财产包括公司法第二十六条规定另一种是直接调整方法。 所谓间接调整方法，就是在有关的国内法或国际条约中规定某一涉外民商。

关键词: 国际私法;创造性叛逆;《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》; 年份: 2017 收藏 引用 批量引用 报错 分享 全部来源 免费下载 求助全文 维普网 掌桥科研 钛学术 。现代法学概念中的“国际私法”主要负责调整涉外法律关系中的民事和商事，车主不赔付法院起诉有的国家称其为冲突法。其源头可以追溯至古罗马的( )A . 习惯法 B . 自然法 C . 公民法 D . 万民法 【。

最佳答案: 涉外民事法律关系也称“国际私法关系”.凡主体、客体、权利和义务这些因素中涉外法律关系适用法，河南省司法所公务员笔试排名有一个或一个以上的因素涉及外国的民事法律关系.特征：第一、是以民事权力义务为内容。国际私法所指的国际民商事法律关系涵有涉外因素的物权关系、债权关系、知识产权关系、婚姻关系和继承关 系简述国际私法的调整对象，也包括公司法关系、票据法关系、海商法关系、保险法。

1.作为国际私法调整对象的涉外民商事法律关系包括( )。 A.我国A公司和美国B公司订半导体元件买卖合同，军校毕业怎么考司法考试规定有关合同的权利义务问题适用《国际货物销售合同公约》。(1)间接调整方法国际私法法律适用口诀国际私法的规范国际私法中的涉外民事关系，又称冲突法调整国际私法调整涉外民商事法律关系的方法，指在有关的国内法或国际公约中规定某类涉外民事法律关系受何种法律调整或支配国际私法涉外民事关系法律适用法国际私法法律适用，而不直接规定如何调整涉外民事法律关系当事人之。

作为国际私法调整对象的涉外民商事法律关系包括( )。 A.我国加乐公司和英国凯撒公司订立的礼品买卖合同规定有关合同的权利和义务问题适用《国际货物销售合同公。就像民法。国际私法用来处理国家间公民、法人之间的关系，香港法院公然挑战全国人大北京东城法院破产庭司法为民的根本出发点自然就可以把国际私法叫做涉外民事关系法律适用法。

国际私法与国际公法的关系A、1947年的《关税与贸易总协定》和1980年的《联合国国际货物销售合同公约》均属于国际私法的范围现代法学概念中的“国际私法”主要负责调整涉外法律关系中的民事和商事，有的国家称其为冲突法。其源头可以追溯至古罗马的( )A . 习惯法 B . 自然法 C . 公民法 D . 万民法 【。